Чем обеспечиваются облигации. Облигации, обеспеченные залогом имущества. Примеры выпуска в мировой и российской практике. Специальные нормы об обеспечении облигаций, выпускаемых банками

Облигации корпоративные - это долговой инструмент, выпускаемый субъектами предпринимательской деятельности (корпорациями, компаниями) для привлечения дополнительных финансовых вливаний на продвижение своего производства. Ценные бумаги имеют документарный или бездокументарный вид.

Эмиссия корпоративных облигаций позволяет юридическим лицам снизить необходимость пользоваться банковскими услугами в виде кредитов за счет увеличения количества сторонних инвестиций.

Классификация корпоративных облигаций

По времени использования облигации можно подразделить на:

• краткосрочные (от 3-х до 12-ти месяцев);
• среднесрочные (от 1-го года до 5-ти лет);
• долгосрочные (более 5-ти лет).

Все они относятся к финансовым инструментам с неизменным сроком действия. Обычно облигации корпоративные имеют срок погашения не меньше года.

Также существуют облигации с изменяющимся сроком:

• отзывные (отзываются эмитентом до окончания срока);
• отсроченные (дающие право субъекту на отсрочку погашения долговых обязательств);
• продлеваемые (право инвестора на продление срока обращения за получением прибыли).

Корпоративные облигации выпускаются несколькими порциями, каждая из которых имеет буквенную серию, номер и одинаковую дату выплаты обязательств.

По способу обеспечения облигации можно разделить на обеспеченные и необеспеченные. Обеспеченная облигация подкрепляется движимым имуществом или недвижимостью эмитента. В случае несвоевременной выплаты эмитентом процентов по облигациям выручка от продажи имущества идет на погашение претензий инвестора. Необеспеченные облигации выпускаются субъектами предпринимательской деятельности с высокой платежеспособностью и выплаты по ним кредиторам производятся только за счет имеющихся финансовых ресурсов.

Облигации с ордером дают возможность своему владельцу на приобретение новых облигаций или простых акций по установленной цене. В случае приобретения конвертируемых облигаций инвестор имеет право выбора получение дохода от вложений в облигации или конвертирование их в обыкновенные акции.

Преимущества облигаций

Эмиссия облигаций корпоративных позволяет корпорациям и компаниям без изменения структуры предприятия выйти на рынок капитала для привлечения инвестиций.

Для инвесторов привлекательность может быть в том, что доход по облигациям известен наперед и потеря его вероятна только в случае банкротства предприятия. Вероятность дефолта можно оценить заранее. Инвестор имеет выгоду, так как по данным ценным бумагам снижена ставка налога.

Документ, который представляет ценную бумагу, подтверждающую наличие долга у эмитента перед инвестором, является облигацией. Другими словами, какой-либо частный инвестор дает финансовые средства в долг эмитенту, то есть тому, кто выпустил облигацию. Данный вид документа свободно продается и покупается на рынке. В данной статье пойдет речь об облигациях, их сущности, классификации и рынках облигаций.

Определение

Облигация - это такая эмиссионная долговая ценная бумага, которая фиксирует заемные отношения между кредиторами и эмитентом. Выплачивает доход в процентах инвестору эмитент, а после в какой-то определенный срок возвращает ему заемные денежные средства. По сути, облигацию можно назвать финансовым инструментом, с помощью которого оформляется долг.

Характеристика и классификация облигаций

Частными долговыми ценными бумагами называют те облигации, которые были выпущены юридическими лицами. Они приносят доход в качестве фиксированной процентной ставки к стоимости. Также еще есть облигации, которые имеют плавающую ставку. Она меняется, как правило, по определенному алгоритму.

Выплата процентов по облигациям в конкретный период происходит по специальным купонам, представляющим собой талоны, на которых напечатана цифра ставки. Из прилагаемой карты происходит изъятие купона. Выплата процента выполняется с некоторой периодичностью, которая определяется условиями самого займа. Выплаты могут быть годовыми, полугодовыми или квартальными. Облигация тем выгоднее, чем чаще происходит начисление дохода, это приводит к повышению ее рыночной цены.

Параметры выпуска облигаций

Выделяют следующие основные параметры выпуска облигаций:

• Сроки погашения облигаций.
• Величина эмиссии займа облигаций.
• Размер дохода, который выплачивается по облигации.
• Номинальная стоимость облигаций.

Сроки погашения облигаций

Как правило, выпуск всех облигаций происходит с конкретным сроком их погашения. Выделяется следующая классификация облигаций по срокам:

• Долгосрочные облигации. Срок их обращения превышает 10 лет.
• Среднесрочные облигации. Их срок обращения составляет примерно 5-10 лет.
• Краткосрочные облигации. Их средний срок обращения до 1 года или от 1 до 5 лет.

Свойства облигаций

Рассмотрим классификацию облигаций, их виды и типы, а также свойства. К признакам можно отнести следующие:

• Наличие у облигаций величины и периодичности выплат.
• Определенный срок действия.
• Приоритет получения дохода у владельца облигаций.
• Первоочередное право владельца облигации на удовлетворение своих материальных требований при закрытии предприятия.

Обычно облигации покупают инвесторы, которые имеют консервативную стратегию инвестирования. Они стремятся надежно сберечь свой капитал, а не получить большую прибыль. При этом инвестор надеется на то, что будет получать регулярный и постоянный доход в виде процентов. Когда закончится срок действия облигаций, он рассчитывает принять обратно свой капитал.

При выпуске облигаций любой эмитент рассматривает возможность их продажи. Это осуществимо с помощью биржи через листинг. В этом случае у эмитента появляется возможность вноса своих облигаций в перечень инструментов на бирже для торговли. Кроме того, он может продать свои облигации на внебиржевом рынке. Обычно размер дохода по облигациям больше ставок по вкладам в банках и меньше ставок по кредитам.

Виды облигаций по методам выплаты дохода

Существует следующие виды (классификация) облигаций по способам выплаты доходов:

1. Облигации с закрепленной купонной ставкой - купонные. При их выпуске к ним прилагаются купоны, которые представляют собой вырезные талоны с отмеченной на них датой выплаты дохода и процентной ставкой. Для того чтобы получить доход, держатель должен предъявить облигацию с купонами. При этом владельцу выдается его доход, а купон погашается.
2. Облигации с непостоянной ставкой (величина процента зависит от ссудного процента).
3. Облигации с равномерно растущей ставкой.
4. Облигации, имеющие нулевой купон - дисконтные. По ним не выплачивается процент, а их владелец имеет доход за счет продажи облигации с дисконтом. Эмиссионный курс вводится ниже номинального, при этом доход инвестора представляет собой разницу между номинальной ценой и ценой ее покупки. На фондовом рынке в России дисконтные облигации повсеместно распространены.
5. Облигации с выборочной оплатой (если желает инвестор, доход от купона можно заменить на новые облигации).
6. Смешанные облигации. Вначале выплата дохода происходит по закрепленной ставке, а потом по плавающей. Держатель получает доход при погашении облигаций по номинальной стоимости, а также постоянный доход в виде купонных выплат.

Классификация облигаций по методу обеспечения

Также облигации делятся по методу обеспечения:

• Облигации в виде последующих залоговых поступлений (муниципальные, облигации общественных фондов).
• Облигации с залогом в виде имущества (к примеру, золото-валютные активы обеспечивают золотые облигации).
• Облигации с конкретными обязательствами по гарантиям.
• Облигации, залог которых представляет собой поступления от последующей деятельности в хозяйстве.
• Облигации, которые не обеспечены залогом (они выпускаются из-за отсутствия у предприятия нужной величины финансовых активов или в связи с высокой репутацией компании, которая дает возможность получить средства в долг, при этом не прибегать к обеспечению имущественными активами своих облигаций).

Кроме того, облигацию подразделяются на конвертируемые и обычные по виду их обращения. Конвертируемые облигации можно обменять на акции того же эмитента на конкретных условиях.

Выпуск обычных облигаций происходит без возможности их конверсии в другие ценные бумаги или акции. Как правило, держатель такой облигации пользуется ею до срока погашения. При этом он получает определенный доход, который предусмотрен специальными условиями выпуска облигаций. Также у владельца есть возможность продажи облигации по рыночной цене до срока ее погашения. Цена будет зависеть от накопленного дохода от купона, размера ставки и других факторов.

Конвертируемые облигации

Облигации, дающие держателю право обмена на обыкновенные акции того же эмитента по установленной цене в конкретный срок, называются конвертируемыми облигациями. Они выпускаются компанией для ускоренной реализации выпуска облигаций. Инвестор, который купил облигации на вторичном фондовом рынке или в ходе первичного размещения, имеет право провести конвертацию. Для ее проведения обязательно должны быть учтены рыночная стоимость акций, цена конвертации, доход от вложений в такие облигации.

Общая доходность акций, как правило, зависит от роста стоимости курса и размера дивиденда. Она превышает рентабельность облигаций, поэтому основным предметом инвестиций являются акции. Однако рентабельность облигаций имеет значительно меньшую подверженность изменениям конъюнктуры рынка. По этой причине при нестабильности ситуации в экономике приоритетность в подборе материальных активов в качестве предметов инвестирования может быть другой.

В коммерческих банках облигации могут стать главным объектом инвестиций, поскольку такие учреждения думают о надежности своих вкладов, а не только о доходности. Частные коммерческие агентства, которые распространены в экономически развитых государствах, занимаются систематизацией корпоративных облигаций по величине их безопасности.

Корпоративные

Закладные облигации представляют собой такие облигации, которые снабжаются ценными бумагами компании или физическими активами. Компанией обычно выпускается одна закладная на все закладываемое материальное имущество. Хранится эта закладная, как правило, в траст-фирме. Вся сумма заложенного имущества делится траст-компанией на конкретное число облигаций, которые покупаются юридическими и физическими лицами.

Именно траст-компания является гарантом соблюдения интересов инвесторов. Кроме того, данная компания является доверенным лицом всех тех кредиторов, которые купили облигации. В обязанности траст-компании входит осуществление контроля за направлением деятельности фирмы, ее материальным положением, состоянием оборотных средств и капитала. Также она должна защищать интересы всех инвесторов, предпринимая необходимые меры и обеспечивая исполнение обязательств заемщика перед кредиторами. Та фирма, которая выпускает закладную, как правило, оплачивает все услуги траст-компании.

Регулируются отношения между траст-компанией и фирмой контрактом, в котором указываются все условия займа. Если фирма нарушает условия договора, то траст-компания должна потребовать от нее соблюдения этих требований. В случае невыполнения условий траст-компания может призвать выкупить все выпущенные облигации.

Закладные облигации бывают следующими:

• Общезакладные.
• Первозакладные.
• Под залог ценных бумаг.
• Беззакладные.

Выпуск первозакладных облигаций осуществляется под первый имущественный залог компании. Как правило, в закладной в подробностях дается описание тому имуществу, которое передается в залог, после чего происходит его оценка. Обычно чтобы определить стоимость имущества, которое передается в залог, приглашают специалиста-оценщика по недвижимости. Его заключение является основным инструментом для определения величины стоимости залога.

Выпуск общезакладных облигаций производится под вторичный залог материального имущества. Обеспечением залога эмиссий облигаций могут служить одни и те же активы. Претензии по таким облигациям удовлетворяются, как правило, после всех расчетов с владельцами первозакладных облигаций.

С помощью ценных бумаг различных компаний происходит обеспечение облигаций под залог ценных бумаг. Данные компании не должны находиться во владении фирмы-эмитента. Если долг не выплачивается, данные ценные бумаги переходят к владельцам конкретных облигаций.

Беззакладные облигации

Облигации, которые не обеспечены налогом, называются беззакладными. Они представляют собой прямые долговые обязательства компании, не обеспеченные каким-либо залогом. Удовлетворение требований держателей таких облигаций происходит наряду с условиями других кредиторов в общем порядке. Общая платежеспособность фирмы служит по факту обеспечением беззакладных облигаций.

Могут быть обеспечены залогом или кредитным рейтингом их эмитента. Например, у федеральных государственных облигаций, как правило, нет обеспечения

Обеспечение облигации является гарантией того, что номинальная стоимость облигации будет точно выплачена.

Определение 1

Обеспеченные облигации – это облигации, обеспеченные залогом недвижимого или движимого имущества.

Рассмотрим, какие виды обеспечения облигаций могут быть.

Облигации, обеспеченные недвижимостью

В начале прошлого века часто использовался такой вид финансирования, при котором выдавались облигации, обеспеченные закладной под недвижимость.

Причиной популярности именно этого инструмента являлось интенсивный процесс наращивания основных производственных фондов, поэтому многие компании стали использовать имеющиеся активы как обеспечение. В особенности это было широко распространено в железнодорожной и металлургической отраслях промышленности. Но в дальнейшем оказалось, что наличие закладной под недвижимость не является страховкой инвестора от потери значительной части вложенных средств при банкротстве , так как реализация заложенного имущества зачастую вызывала существенные проблемы. Как результат, многие корпорации в дальнейшем отказались от выпуска подобного типа обеспеченных облигаций, выбирая необеспеченную задолженность.

Сегодня облигации, которые обеспечены недвижимостью, применяются в газовой отрасли и в электроснабжении.

Замечание 1

С развитием ипотечного кредитования популярность стали набирать облигации, обеспеченные ипотечными кредитами.

В данном случае облигации выпускаются под обеспечение ранее выданных ипотечных ссуд. После выдачи финансовой организацией кредитов под недвижимость, она же выпускает облигации, в качестве обеспечения которых выступают платежи по таким кредитам. По факту, это является одним из вариантов секьюритизации задолженности.

Облигации, обеспеченные оборудованием

Замечание 2

Выпуск облигаций, обеспеченных оборудованием, имеет своей целью покупку оборудования, и применяется обычно транспортными предприятиями.

Титул собственности по такому имуществу может быть возложен на доверенное лицо, к эмитенту не переходит право собственности, пока облигация не погашена. При прекращении эмитентом платежей по облигациям, доверенное лицо вправе продать обеспечение и ликвидировать задолженность, не инициируя процедуру банкротства по отношению к эмитенту.

Такой тип облигаций подразумевает обычно серийное погашение, когда часть эмиссии может погашаться ежегодно. Размер погашаемого долга больше величины амортизации по такому обеспечению, поэтому, чем продолжительнее период обращения облигаций, тем выше их надежность.

Облигации, обеспеченные ценными бумагами

Данный тип облигаций обеспечивается ценными бумагами, имеющимися у их эмитента. Стоимость ценных бумаг при этом должна быть примерно на 30% больше объема задолженности. Как правило, подобные облигации используются достаточно редко, а в качестве объекта залога используются ценные бумаги зависимых и дочерних компаний.

Облигации, обеспеченные активами

Замечание 3

Облигации, обеспеченные активами – это типичный пример секьюритизации задолженности.

В качестве обеспечения по данным облигациям выступает размер ожидаемых потоков денежных средств, зачастую - платежей по ранее выданным займам и кредитам.

Приведем пример таких облигаций. После выдачи банком или финансовой компанией кредитов, они объединяются в единый пул, а затем размещаются в специально создаваемом трастовом фонде. Такой фонд осуществляет выпуск облигаций, обеспеченных предстоящими платежами в фонд по ранее выданным кредитам. Чаще всего в роли такого обеспечения выступают кредиты на приобретение автомобилей, будущие платежи по кредитным картам. Помимо этого, в роли обеспечения могут выступать и будущие платежи по заключенным экспортным контрактам. Этот принцип часто применяется странах Латинской Америки среди предприятий нефтегазовой отрасли и экспортеров цветных металлов.

"Юридическая работа в кредитной организации", 2011, N 3

В статье рассматриваются общие положения о выпуске облигаций кредитными организациями, а также особенности выпуска обеспеченных облигаций. Раскрывается специфика обеспечения облигаций залогом, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией. Излагается правоприменительная практика кредитных организаций по выпуску облигаций.

Общие и специальные положения о выпуске облигаций

В правовом регулировании выпуска облигаций необходимо выделить общие и специальные нормы. К числу основных нормативных правовых актов, действующих в указанной сфере, относятся Федеральные законы от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО), от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг), а также иные нормативные акты (в первую очередь Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/пз-н).

В частности, согласно положениям Закона об АО общество (в т.ч. кредитная организация, созданная в форме акционерного общества) вправе размещать облигации:

• обеспеченные залогом определенного имущества общества;
• под обеспечение, предоставленное обществу для целей выпуска облигаций третьими лицами;
• без обеспечения.

По общему правилу номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества и (или) величину обеспечения, предоставленного в этих целях обществу третьими лицами.

При отсутствии обеспечения, предоставленного третьими лицами, выпуск облигаций допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения годовой бухгалтерской отчетности за два завершенных финансовых года.

Таким образом, обеспечение, предоставляемое для выпуска облигаций, позволяет:

• увеличить объем выпуска облигаций;
• выпустить облигации ранее третьего года существования общества.

Аналогичные положения содержатся в Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью" (п. 2 ст. 31).

Отношения, возникающие при выпуске, эмиссии, выдаче и обращении ипотечных ценных бумаг (облигаций с ипотечным покрытием и ипотечных сертификатов участия), за исключением закладных, а также при исполнении обязательств по указанным ипотечным ценным бумагам, регулируются Федеральным законом от 11.11.2003 N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах" <1>.

<1> Более подробно см.: Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: практическое пособие по применению Закона в новой редакции. М.: Изд-во Тихомирова М.Ю., 2010.

Специальные нормы об обеспечении облигаций, выпускаемых банками

Примечание. По общему правилу облигации могут быть именными или на предъявителя. При выпуске именных облигаций общество обязано вести реестр их владельцев. Права владельца утерянной облигации на предъявителя восстанавливаются судом в порядке, установленном процессуальным законодательством Российской Федерации.

Специальные нормы о выпуске облигаций и их обеспечении содержатся в Инструкции Банка России от 10.03.2006 N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации" (далее - Инструкция N 128-И).

Имеются существенные особенности порядка выпуска и регистрации ценных бумаг (в т.ч. облигаций). В частности, выпуски (дополнительные выпуски) ценных бумаг кредитных организаций подлежат государственной регистрации в Банке России (департаменте лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России и территориальных учреждениях Банка России (далее - регистрирующие органы)).

При этом департаментом лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России регистрируются выпуски облигаций кредитных организаций на сумму 1000 млн руб. и выше.

Остальные выпуски облигаций кредитных организаций регистрируются территориальными учреждениями Банка России.

Примечание. Именные ценные бумаги кредитной организации выпускаются в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Ценные бумаги кредитной организации на предъявителя выпускаются в документарной форме.

Кредитные организации могут выпускать облигации без обеспечения согласно приведенной выше общей норме не ранее третьего года существования кредитной организации при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов и на сумму, не превышающую размера уставного капитала кредитной организации.

Предоставление обеспечения третьими лицами при выпуске облигаций кредитными организациями требуется в случаях существования кредитной организации:

• менее двух лет (на всю сумму выпуска облигаций);
• более двух лет при выпуске облигаций на сумму, превышающую размер уставного капитала (величина обеспечения должна быть не менее суммы превышения размера уставного капитала).

Выпуск обеспеченных облигаций в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг

Довольно часто в правоприменении возникают вопросы, связанные с выпуском обеспеченных облигаций и требующие отдельного рассмотрения.

Облигациями с обеспечением признаются облигации, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом (облигации с залоговым обеспечением), поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией (ст. 27.2 Закона о рынке ценных бумаг).

Основы выпуска кредитными организациями обеспеченных облигаций предусмотрены Законом о рынке ценных бумаг. Особую значимость имеют положения о том, что владельцы облигаций должны обладать информацией о лице, которое предоставило обеспечение по облигациям. Более того, согласно Закону о рынке ценных бумаг владельцы облигаций обладают правом требования к лицу, предоставившему обеспечение по облигациям. Правоприменителю при этом следует учитывать особенности правового режима обеспеченных облигаций. В частности:

• сведения о лице, предоставившем обеспечение, и об условиях обеспечения содержатся в решении о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;
• решение о выпуске облигаций должно быть подписано лицом, предоставляющим такое обеспечение;
• обеспеченная облигация предоставляет ее владельцу также права требования к лицу, предоставившему такое обеспечение;
• сертификат эмиссионной ценной бумаги должен содержать условия исполнения обязательств лицом, предоставившим обеспечение, и сведения об этом лице в случае выпуска облигаций с обеспечением;
• сертификат должен быть подписан лицом, предоставившим обеспечение;
• проспект ценных бумаг должен содержать сведения о лицах, предоставивших обеспечение в случае выпуска эмитентом облигаций с обеспечением, а также об условиях обеспечения исполнения обязательств по облигациям эмитента;
• лицо, предоставившее обеспечение, обязано подписать проспект ценных бумаг, подтверждая тем самым достоверность информации об обеспечении;
• в состав ежеквартального отчета включаются сведения о предоставленном обеспечении и лицах, которые его предоставили.

Под раскрытием информации на рынке ценных бумаг понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации в соответствии с процедурой, гарантирующей ее нахождение и получение. Раскрытой информацией на рынке ценных бумаг признается информация, в отношении которой проведены действия по ее раскрытию.

Раскрываться также должна информация об определенных действиях лица, предоставившего обеспечение. Так, согласно ст. 30 Закона о рынке ценных бумаг в форме сообщений о существенных фактах <1> подлежат раскрытию или предоставлению сведения:

• о совершении лицом, предоставившим обеспечение по облигациям эмитента, сделки, размер которой составляет 10 или более процентов балансовой стоимости активов указанного лица на дату окончания отчетного периода (квартала, года), предшествующего совершению сделки, в отношении которого истек установленный срок представления бухгалтерской (финансовой) отчетности;
• об изменении состава и (или) размера предмета залога по облигациям эмитента с залоговым обеспечением, а в случае изменения состава и (или) размера предмета залога по облигациям эмитента с ипотечным покрытием - сведения о таких изменениях, если они превышают норматив, установленный нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;
• об изменении стоимости активов лица, предоставившего обеспечение по облигациям эмитента, которое составляет 10 или более процентов, или об ином существенном, по мнению эмитента, изменении финансово-хозяйственного положения такого лица.

<1> Существенными фактами признаются сведения, которые в случае их раскрытия или предоставления могут оказать существенное влияние на стоимость или котировки эмиссионных ценных бумаг эмитента (п. 13 ст. 30 Закона о рынке ценных бумаг).

Кредитная организация - эмитент обязана уведомить регистрирующий орган об изменении следующих сведений о лице, предоставившем обеспечение по облигациям:

• наименование (фамилия, имя, отчество);
• место нахождения;
• изменение типа акционерного общества;
• реорганизация лица, предоставившего обеспечение по облигациям;
• ликвидация лица, предоставившего обеспечение по облигациям;
• признание лица, предоставившего обеспечение по облигациям, несостоятельным (банкротом) или объявление лицом, предоставившим обеспечение по облигациям, в своей несостоятельности (банкротстве);
• изменение организации, осуществляющей ведение реестра владельцев именных ценных бумаг.

В Приложении 4 к Инструкции N 128-И указываются подробные сведения об обеспечении исполнения обязательств по облигациям выпуска, которые включаются в решение о выпуске ценных бумаг.

Информация о предоставленном обеспечении также раскрывается в проспекте ценных бумаг.

По общему правилу от размера предоставляемого обеспечения может зависеть объем выпуска облигаций. Как уже было отмечено, в российском законодательстве существует правило: номинальная стоимость всех облигаций хозяйственного общества не должна превышать размер его уставного капитала и (или) величину обеспечения, предоставленного в этих целях хозяйственному обществу третьими лицами.

Вместе с тем, как следует из ст. 27.5-4 Закона о рынке ценных бумаг, ограничения номинальной стоимости бондов размером уставного капитала или величиной обеспечения не применяются:

• к облигациям с ипотечным покрытием;
• к хозяйственным обществам, эмиссионные ценные бумаги которых включены в котировальный список (прошли процедуру листинга) на фондовой бирже;
• к хозяйственным обществам и (или) облигациям, имеющим кредитный рейтинг одного из рейтинговых агентств, аккредитованных уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, не ниже уровня, установленного федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

• к облигациям, предназначенным для квалифицированных инвесторов.

<1> Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 23.11.2010 N 10-71/пз-н "Об утверждении уровня кредитного рейтинга аккредитованных в установленном порядке рейтинговых агентств в целях неприменения ограничений, предусмотренных пунктом 2 статьи 27.5-4 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", к хозяйственным обществам и (или) их облигациям, имеющим кредитный рейтинг аккредитованных в установленном порядке рейтинговых агентств не ниже указанного уровня".

Таким образом, в вышеуказанных случаях компании не ограничены в размере выпуска своих облигаций. Однако пока на рынке отсутствует известная представителям банковского сообщества правоприменительная практика выпуска кредитными организациями собственных облигаций с применением данной нормы.

Несмотря на то что гражданское законодательство устанавливает довольно широкий спектр способов обеспечения исполнения обязательств (ст. 329 ГК РФ), специальная норма ст. 27.2 Закона о рынке ценных бумаг сужает указанный перечень и устанавливает следующий исчерпывающий список допустимых способов обеспечения выпуска облигаций <2>:

• залог ценных бумаг или недвижимого имущества (залог иного имущества или имущественных прав невозможен);
• поручительство;
• банковская гарантия;
• государственная или муниципальная гарантия.

<2> Возможность применения ограниченного числа способов для обеспечения тех или иных обязательств довольно часто присутствует в нормативных актах. В качестве наиболее яркого примера можно привести требования Положения о порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности (утв. Банком России 26.03.2004 N 254-П), согласно которому к числу способов обеспечения, позволяющих снизить величину резерва кредитной организации по ссудам (а также ссудной и приравненной к ссудной задолженности), относятся залог, банковская гарантия, поручительство и гарантийный депозит.

Обеспечение может предоставляться как российскими, так и иностранными лицами. В последнем случае (если обеспечение по облигациям предоставляется иностранными лицами) действуют следующие правила:

• к отношениям, связанным с обеспечением облигаций, применяются нормы права Российской Федерации;
• все споры, возникшие вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения лицом, предоставившим обеспечение, своих обязанностей, подсудны судам Российской Федерации.

Из вышеуказанных четырех видов обеспечения иностранные лица могут предоставлять залог и поручительство, так как государственные и муниципальные гарантии могут предоставлять только суверенные образования в России, а банковские гарантии - только российские банки.

Кроме того, в связи с тем что обеспечение обычно предоставляется в пользу лиц, которым обеспечитель доверяет, обеспечение от иностранных лиц, скорее всего, возможно только для дочерних компаний иностранных банков. Таким образом иностранные банки поддерживают свои дочерние предприятия в России.

В отношении кредитных организаций действуют аналогичные нормы. В частности, согласно п. 6.4 Инструкции N 128-И облигациями с обеспечением признаются облигации кредитной организации, исполнение обязательств по которым обеспечивается:

• залогом (облигации с залоговым обеспечением);
• залогом ипотечного покрытия (облигации с ипотечным покрытием);
• поручительством;
• банковской гарантией;
• государственной или муниципальной гарантией.

По сравнению с общеустановленным порядком в отношении кредитных организаций облигации могут обеспечиваться залогом ипотечного покрытия.

Облигация с обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения. С переходом прав на облигацию с обеспечением к новому владельцу (приобретателю) переходят все права, вытекающие из такого обеспечения. Передача прав, возникших из предоставленного обеспечения, без передачи прав на облигацию является недействительной.

Обеспечение облигаций залогом

Действующее законодательство устанавливает определенные требования в отношении использования залога для обеспечения облигаций.

Выпуская облигации, обеспеченные залогом, нужно учитывать следующее:

1. Необходимость обязательного привлечения оценщика - то есть имущество, являющееся предметом залога по облигациям с залоговым обеспечением, подлежит оценке оценщиком.
2. Особые правила определения момента заключения договора залога.

В частности, договор залога, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца (приобретателя) прав на такие облигации. При этом письменная форма договора о залоге считается соблюденной.

В случае если исполнение обязательств по облигациям обеспечивается залогом недвижимого имущества (ипотекой), требования о нотариальной форме договора ипотеки <1> и его государственной регистрации считаются соблюденными при условии нотариального удостоверения и государственной регистрации решения о выпуске облигаций с залоговым обеспечением органом, осуществляющим государственную регистрацию прав на недвижимое имущество, - Федеральной службой государственной регистрации, кадастра и картографии (Росреестром) <2>.

<1> Федеральным законом от 30.12.2004 N 216-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об ипотеке (залоге недвижимости)" отменено требование об обязательной нотариальной форме договора об ипотеке. Очевидно, в рассматриваемом случае действует приоритет специальной нормы - ст. 27.2 Закона о рынке ценных бумаг.
<2> Соответствующими полномочиями Росреестр наделен на основании пп. 5.1.1 п. 5 Положения о Федеральной службе государственной регистрации, кадастра и картографии (утв. Постановлением Правительства РФ от 01.06.2009 N 457).

Такое удостоверение, равно как и государственная регистрация решения о выпуске облигаций, обеспеченных ипотекой, производится уполномоченным органом после государственной регистрации выпуска таких облигаций.

Государственная регистрация ипотеки производится указанным органом одновременно с государственной регистрацией решения о выпуске облигаций, обеспеченных ипотекой. Размещение облигаций, обеспеченных ипотекой, до государственной регистрации ипотеки запрещается.

Следовательно, Законом о рынке ценных бумаг установлены особенности правового режима облигаций, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом недвижимого имущества (ипотекой). Некоторые считают, что положения данного Закона (п. 4 ст. 27.3), содержащие правила о нотариальной форме договора ипотеки, обеспечивающего исполнение обязательств по облигациям с залоговым обеспечением, противоречат действующему законодательству об ипотеке и должны быть изменены <3>.

<3> Более подробно об этом см.: Кирилловых А.А. Способы обеспечения исполнения обязательств по облигациям // Нотариус. 2008. N 1.

В случае если облигации обеспечены залогом ценных бумаг, права на которые учитываются в системе ведения реестра (в реестре) или в депозитарии, после государственной регистрации выпуска таких облигаций и до начала их размещения залогодатель обязан зафиксировать обременение соответствующих ценных бумаг залогом у лица, осуществляющего учет прав на эти ценные бумаги, и представить доказательства такой фиксации в орган, осуществивший государственную регистрацию соответствующего выпуска облигаций, при государственной регистрации отчета об итогах выпуска.

1. Обязательный депозитарный учет предъявительских ценных бумаг - если ценные бумаги не являются именными, они могут быть предоставлены в обеспечение по облигациям только при условии учета прав на них в депозитарии (п. 6 ст. 27.3 Закона о рынке ценных бумаг).
2. Возможность предъявления требования к залогодателю владельцами облигаций.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по облигациям с залоговым обеспечением имущество, являющееся предметом залога, подлежит реализации по письменному требованию любого из владельцев таких ценных бумаг, направленному залогодателю, лицу, указанному в решении о выпуске в качестве лица, которое будет осуществлять реализацию заложенного имущества, а также эмитенту таких ценных бумаг, если залогодателем является третье лицо.

Предметом залога по облигациям кредитных организаций с залоговым обеспечением могут быть ценные бумаги и недвижимое имущество.

Ипотечное покрытие облигаций могут составлять только:

• обеспеченные ипотекой требования о возврате основной суммы долга и об уплате процентов по кредитным договорам и договорам займа, в том числе удостоверенные закладными, соответствующие требованиям, установленным Федеральным законом "Об ипотечных ценных бумагах" (обеспеченные ипотекой требования);
• ипотечные сертификаты участия, удостоверяющие долю их владельца в праве общей собственности на другое ипотечное покрытие;
• денежные средства в валюте Российской Федерации или иностранной валюте;
• государственные ценные бумаги Российской Федерации и государственные ценные бумаги субъектов Российской Федерации;
• недвижимое имущество, приобретенное (оставленное за собой) кредитной организацией - эмитентом облигаций с ипотечным покрытием в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации при обращении на него взыскания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обеспеченного ипотекой обязательства, входившего в состав ипотечного покрытия облигаций.

Недвижимое имущество может входить в состав ипотечного покрытия облигаций в течение не более чем двух лет с момента приобретения и при условии, что его приобретение кредитной организацией - эмитентом облигаций с ипотечным покрытием не противоречит требованиям, установленным федеральными законами.

Обеспечение облигаций поручительством

Определенные особенности присущи обеспечению облигаций поручительством. В частности, это:

1. Определение момента заключения договора поручительства.

В отличие от общеустановленного ст. 362 ГК РФ порядка договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной.

1. Особые требования к "личности" поручителя. В частности, поручителем по договору поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, вправе выступать:

• коммерческие организации, стоимость чистых активов которых не меньше суммы (размера) предоставляемого поручительства;
• государственные корпорации или государственная компания, если предоставление ими поручительства допускается федеральным законом;
• международные финансовые организации.

1. Специальные требования к содержанию поручительства, а именно: договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, должен предусматривать:

• срок действия поручительства, который не менее чем на один год должен превышать срок исполнения этих обязательств;
• солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом этих обязательств.

Аналогичные требования предусмотрены также в п. 6.4.4 Инструкции N 128-И, а именно:

• договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям кредитной организации - эмитента, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной;
• договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям кредитной организации - эмитента, может предусматривать только солидарную ответственность поручителя и кредитной организации - эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение кредитной организацией - эмитентом обязательств по облигациям.

Обеспечение облигаций банковской гарантией

Используя в качестве обеспечения облигаций банковскую гарантию, необходимо учитывать следующие особенности (ст. 27.5 Закона о рынке ценных бумаг, п. 6.4.5 Инструкции N 128-И):

1. безотзывность банковской гарантии. Банковская гарантия, предоставляемая в обеспечение исполнения обязательств по облигациям, не может быть отозвана. Следует отметить, что аналогичное положение предусмотрено в ст. 371 ГК РФ, согласно которой банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное. Соответственно, в рассматриваемом случае предусматривается более жесткий вариант гарантии, не допускающий возможности ее отзыва;
2. срок банковской гарантии: срок, на который выдается банковская гарантия, должен не менее чем на шесть месяцев превышать дату (срок окончания) погашения облигаций кредитной организации - эмитента, обеспеченных такой гарантией. При этом необходимо учитывать, что "сроком банковской гарантии" является период времени, в течение которого бенефициар вправе обратиться к гаранту с требованием о выплате суммы гарантии. Срок банковской гарантии является ее существенным условием, при его неуказании гарантия может считаться недействительной. Срок, в течение которого гарант обязуется рассмотреть данное требование и выплатить гарантийную сумму, является сроком платежа по гарантии;
3. солидарная ответственность. Банковская гарантия, которой обеспечивается исполнение обязательств по облигациям кредитной организации - эмитента, должна предусматривать только солидарную ответственность гаранта и кредитной организации - эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение последней обязательств по облигациям.

Условиями банковской гарантии должно быть также предусмотрено, что права требования к гаранту переходят к лицу, к которому переходят права на облигацию.

Обеспечение облигаций государственной или муниципальной гарантией

Законодательство устанавливает определенные требования в отношении использования государственной или муниципальной гарантии для обеспечения облигаций.

В соответствии со ст. 27.5 Закона о рынке ценных бумаг государственная и муниципальная гарантии по облигациям предоставляются в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации и законодательством Российской Федерации о государственных (муниципальных) ценных бумагах.

Практика банков, выпускающих обеспеченные облигации, и последствия такого выпуска

В настоящее время кредитными организациями наиболее активно выпускаются облигации, обеспеченные поручительством (ЗАО "Банк Жилищного Финансирования", ОАО Банк ЗЕНИТ, ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк", ЗАО "Райффайзенбанк", ОАО "ТрансКредитБанк" и др.).

Несмотря на то что обеспеченные облигации позволяют банкам привлечь дополнительное финансирование, выпуск обеспеченных облигаций может создать и определенные неудобства для кредитных организаций, например:

• возникают сложности с оформлением обеспечения от иностранного лица;
• выпуская обеспеченные облигации впервые, кредитные организации стремятся привлечь профессионального внешнего консультанта, поскольку в процессе регистрации облигаций требуется представить значительное количество документов, а также подготовить такие специфичные документы, как решение о выпуске и проспект ценных бумаг. Привлечение внешнего консультанта сопряжено с дополнительными организационными и финансовыми затратами;
• необходимо осуществить поиск организатора выпуска или организацию размещения ценных бумаг силами самого банка;
• раскрытие информации является трудоемкой процедурой, которая потребует, скорее всего, аллокирования специальных людей, которые будут заниматься только этим вопросом;
• определенные сложности представляет работа с инвесторами, в том числе с мелкими инвесторами, у которых может возникнуть недовольство в процессе размещения ценных бумаг и их дальнейшего обращения.

Выводы. Резюмируя, отмечаем следующее. Права и обязанности кредитных организаций на российском рынке облигаций, процедура выпуска облигаций и требования к обеспечению такого выпуска сопоставимы с требованиями, которые предъявляет законодательство к другим компаниям. Обеспечение выпускаемых облигаций помогает увеличить объемы выпуска или осуществить его ранее третьего года существования банка.

А.Ю.Буркова

независимый эксперт

Одним из видов облигаций, которые часто используются, являются обеспеченные облигации. Таким образом облигации с обеспечением представляют собой ценные бумаги, которые эмитируются государством или корпоративным сектором, с целью привлечения инвестиций и обеспечиваются реальными активами.

Что собой представляют

Другими словами компания-эмитент, когда выпускает облигации с обеспечением, предоставляет залог – гарантию возврата номинальной стоимости и процентного дохода.

Такие финансовые инструменты довольно надежны, риск невозврата по ним практически нулевой, потому процентный доход тоже низкий. Но многих инвесторов это не отпугивает, а наоборот привлекает. Несмотря на то, что прибыль от вложения будет невысокой, многие стараются не рисковать и вкладывают в них деньги, будучи уверенным в их возврате.

Обеспеченные облигации появились на базе закладных. Именно их когда-то использовали для привлечения средств. Взамен на инвестиции предоставляли закладную, которая давала право кредитора на имущество должника, в случае невыполнения им своих обязательств. Недостатком такой формы кредитования было то, что закладная вручалась, как правило, одному крупному кредитору. С появлением обеспеченных финансовых инструментов, такая проблема отпала. Их мог приобрести как крупный, так и мелкий инвестор.

Вид актива может быть разным. Обычно это указывается в условиях выпуска. Различают следующие виды:

• гарантия;
• залог;
• поручительство;
• другие виды.

Залог должен превышать стоимость выпущенных облигаций, чтобы покрыть возврат стоимости, процентов и покрывать возможные риски. Какой бы его вид не использовался для покрытия обязательств, они являются одними из самых надежных.

Обеспеченные гарантией

Обеспеченные облигации имеют гарантию, она может быть:

• банковская;
• государственная;
• муниципальная.

Суть такой схемы заключается в том, что гарант несет ответственность перед инвестором за выполнение ним обязательств. Иными словами, если эмитент по каким-либо причинам не может выполнить свои обязательства перед инвестором, банк, как гарант, выполняет эти обязательства за него. Такое обеспечение выступает надежным и приемлемым для покупателя. Гарантия выпускается в достаточной сумме и на срок, который превышает срок погашения ценной бумаги. Но стоит учитывать, что гарантия является отдельным обязательством, который зачастую не имеет связь с отношениями по облигациям. Потому, в случае наступления обстоятельств, которые не соответствуют условиям гарантии, банк может отказать в выплате.

Кроме банковской, существуют еще государственные и муниципальные гарантии. Встречаются они редко, выражаются в письменной форме и гарантируют от имени государства или местного совета оплату, в случае не исполнения своих обязательств эмитентом. Государственные — отображаются в расходной части бюджета, то есть по ним заранее резервируются средства, что свидетельствует о надежности.

Обеспеченные залогом

Одним из самых распространенных видов обеспечения является залог. Зачастую он наиболее выгоден для инвестора, так как сумма активов, которые выступают в качестве закладного имущества, превышает стоимость ценных бумаг в сумме с процентным доходом. В качестве обеспечения может выступать:

• недвижимое имущество;
• движимое имущество;
• ценные бумаги;
• другие активы.

Наиболее предпочтительным и приемлемым для инвестора является обеспечение
недвижимым имуществом, таким как здания, земля и так далее. Как показывает практика, эти активы редко обесцениваются, а чаще со временем растут в цене.

Движимое имущество и ценные бумаги имеют свойство значительно изменять свою реальную стоимость, в том числе в меньшую сторону.

В качестве залога может выступать также доход будущих периодов. Большинство этих обязательств являются государственными, где гарантией возврата служит поступление средств в бюджет.

Обеспеченные поручительством

В качестве обеспечения могут выступать и другие инструменты, такие как поручительство. При этой схеме работы, в случае невыполнения или ненадлежайшего выполнения эмитентом своих обязательств, обязанности перекладываются на третье лицо.

Обеспечение поручительством не самое надежное. Существует риск, что поручитель обанкротится или возникнут другие обстоятельства, влияющие на его платежеспособность. Чаще всего в такую схему привлекается поручитель, более экономически сильный, чем эмитент. Например — крупная компания может выступать поручителем за свою дочку.

Между эмитентом и поручителем заключается специальный договор, где помимо основных условий обязательно должна быть указана солидарная ответственность участников сделки. Срок действия договора заключается не менее чем на год, но обязательно должен превышать срок действия ценной бумаги.

Преимущества и недостатки

Облигации, обеспеченные закладными, несомненно, являются более привлекательными для инвестора. Среди их достоинств можно выделить следующие:

• благодаря надежности, срок их обращения может быть значительным;
• можно привлекать средства под более низкий процент;
• могут быть погашены за счет эмиссии новых, благодаря надежности;
• это элемент кредитования без риска, который для инвестора является надежным, а для эмитента появляется возможность в течении срока погашения платить лишь проценты.

Вместе с тем возникает ряд недостатков. Например – предоставление определенного
имущества под залог ведет к ограничению на его использование. Кроме того, надзор за сохранностью залога ведется со всей строгостью, вследствие чего низкая эффективность использования предмета залога не приносит должной выгоды.

Другой недостаток – низкий процент, заработок при инвестировании в такие ценные бумаги совсем небольшой, потому что риск невозврата средств минимален.

Использование обеспеченных облигаций — эффективный инструмент привлечения ресурсов. Благодаря надежности этих финансовых инструментов, привлечь инвесторов не составляет труда. Существенным недостатком использования этих ценных бумаг является низкий процент, который связан с тем, что риск инвестирования невысок, однако это незначительно влияет на их спрос на рынке.